Krav på omsättning för nystartade företag

Kan en upphandlande myndighet ställa krav på omsättning, exempelvis vid ett bygguppdrag kräver den upphandlande myndigheten en omsättning på 40 miljoner kr de två senaste åren. Om man har ett nystartat eller ett mindre företag där man uppfyller alla övriga krav så har man inga möjligheter att vara med.

Har upphandlande myndighet rätt att göra så?

Hej Anders,

Inledningsvis vill jag upplysa om att Upphandlingsmyndigheten inte kommenterar enskilda fall utan endast ger en allmän vägledning i upphandlingsrelaterade frågor.

I en upphandling kan en upphandlande myndighet ställa krav för kontroll av leverantörers lämplighet, bland annat går det att ställa krav på bevis för att visa att leverantören har en viss ekonomisk och finansiell ställning. En upphandlande myndighet måste inte ställa krav på viss ekonomisk ställning i varje upphandling, men sådana krav kan vara befogade för att säkerställa att leverantören som tilldelas har kapaciteten som krävs för att utföra uppdraget.

Det står den upphandlande myndigheten fritt att ställa de krav som krävs för att tillgodose myndighetens behov, men kraven ska vara förenliga med de grundläggande upphandlingsprinciperna. En av dessa principer är likabehandlingsprincipen vilken innebär att alla leverantörer ska ges samma förutsättningar i upphandlingen. När den upphandlande myndigheten utformar ett krav på viss kapacitet bör den så långt det är möjligt säkerställa att de krav på till exempel viss ekonomisk och finansiell ställning som den ställer i upphandlingen formuleras på ett sådant sätt att det är möjligt för olika typer av potentiella leverantörer att uppfylla dem. Detta gäller inte bara typen nystartade företag utan även enskilda firmor, ideella föreningar och liknande. Den upphandlande myndigheten bör därför ställa krav på ekonomisk och finansiell ställning som kan visas på alternativa sätt som inte i praktiken utesluter företag som exempelvis ännu inte upprättat sin första årsredovisning.

Om en leverantör har godtagbara skäl för att inte lämna in sådan utredning som den upphandlande myndigheten begär, får leverantören i stället åberopa annan utredning som myndigheten finner lämplig.

För rättsfall som berör krav på viss omsättning och dess utformning, se bland annat Kammarrätten i Göteborgs domar i mål nr 4320-06, mål nr 6010-07 och mål nr 1227-08, Kammarrätten i Jönköpings domar i mål nr 1072-10, mål nr 2808–10 och mål nr 883-890-21 samt Kammarrätten i Sundsvalls domar i mål nr 1105-12 och 1106-12. Den beskrivna situationen påminner något om Kammarrätten i Sundsvalls dom i mål nr 1105–12, i vilken den upphandlande myndigheten dock ställt upp ett alternativt krav för nystartade företag. I det fallet bedömde domstolen att kraven vara proportionerliga och likabehandlande.

Läs gärna mer i inlägget Får man åberopa ett annat företags kapacitet för att uppfylla ett omsättningskrav? i vår Frågeportal.

• 14 kap. 4 § första stycket lag (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU) – ett krav på minsta omsättning får inte bestämmas till ett belopp som är mer än två gånger så högt som upphandlingens uppskattade värde
• Arrowsmith, Sue, The law of Public and Utilities Procurement, 3 uppl., s. 1193–1194 samt Kammarrätten i Jönköpings dom i mål nr 883-890-21 - ett omsättningskrav beräknat enligt 14 kap. 4 § LOU kan ändå anses oproportionerligt i det enskilda fallet
• beaktandesats 83 i Europaparlamentets och rådets direktiv 2014/24/EU (LOU-direktivet) – begränsningen av omsättningskravets storlek motiveras med hänsyn till små och medelstora företags möjlighet att delta i offentliga upphandlingar
• 15 kap. 10 § andra stycket LOU – om en leverantör har godtagbara skäl för att inte lämna in sådan utredning som den upphandlande myndigheten begär, får leverantören i stället åberopa annan utredning som myndigheten finner lämplig. 
• 14 kap. 6 § LOU – leverantörers möjlighet att åberopa annans kapacitet.