Vad klassas som ett "irrelevant" anbud för kontraktet enligt LUF?

Hej!

För att övergå från ett öppet förfarande till förhandlat förfarande utan föregående annonsering enligt LUF krävs att man inte fått in några lämpliga anbud.

I 6. kap. 6 § st. 2, LUF sägs det :

"Ett anbud ska anses vara olämpligt om det är irrelevant för kontraktet och uppenbart inte utan väsentliga ändringar kan tillgodose den upphandlande enhetens krav enligt upphandlingsdokumenten."

Vad menas med "irrelevant för kontraktet"?
Om alla inkomna anbud överskrider den upphandlande enhetens budget, kan det räknas som olämpligt eller irrelevant?
Kan man i så fall övergå till förhandlat förfarande utan föregående annonsering direkt, utan att först avbryta och börja om?

Hej,

Innebär anbud som överskrider den upphandlande enhetens budget att anbudet kan klassas som olämpligt?
Ett anbud som överskrider den upphandlande enhetens budget (som har beslutats och dokumenterats innan upphandlingen påbörjades) är att betrakta som ett oacceptabelt anbud. Det framgår av artikel 53.5 LUF-direktivet. Ett sådant anbud ska alltså inte anses vara olämpligt.

I sammanhanget kan också nämnas Kammarrätten i Göteborgs dom i mål nr 549–550–18. I målet var ÄLOU (2007:1091) tillämplig, men kammarrätten gjorde en direktivkonform tolkning av lagen utifrån att fristen för införlivandet av direktivet hade löpt ut. Kammarrätten kom fram till att ett anbud inte kan anses vara olämpligt endast på grund av att det är för dyrt.

Vad är ett ”irrelevant” anbud?
Varken LUF-direktivet, lagen om upphandling inom försörjningssektorerna (LUF) eller dess förarbeten ger någon närmare vägledning om vad som avses med att ett anbud är irrelevant. I JP infonets lagkommentar anges att viss vägledning för vad ett irrelevant anbud är borde kunna hämtas från HFD 2016 ref. 37. I målet ansåg Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) att en brist i förhållande till ett obligatoriskt krav var av sådan karaktär att anbudet inte kunde godtas utan att agera i strid med likabehandlingsprincipen, eftersom det inte fanns möjlighet att tillåta en komplettering för att läka bristen. Enligt författarna till lagkommentaren och utifrån HFD:s resonemang kan ett möjligt resonemang vara att en ändring som gör att ett anbud går från att brista i förhållande till obligatoriska krav till att uppfylla kravet sannolikt har ändrats väsentligt, och därmed även skulle kunna anses vara irrelevant i den mening som avses i lagen om offentlig upphandling (LOU).

Kan övergång till förhandlat förfarande utan föregående annonsering ske direkt, utan att avbryta den första upphandlingen och sedan börja om?
Denna fråga besvaras i inlägget Övergång till förhandlat förfarande utan föregående annonsering enligt LOU, se rubriken ”Hur går övergången till rent praktiskt”. Frågan och svaret utgår från reglerna i LOU, men gäller även för LUF.

Källhänvisningar

• prop. 2015/16:195 s. 575–577 - ogiltiga, oacceptabla eller olämpliga anbud
• art 53.5 Europaparlamentets och rådets direktiv 2014/25/EU (LUF-direktivet) - vad som betraktas som ogiltig anbud
• Kammarrätten i Göteborgs dom i mål nr 549–550–18 – klassificering av ett för dyrt anbud
• JP infonet lagkommentar 6 kap. 13 § LOU (2020-05-15) – irrelevanta anbud
• HFD 2016 ref. 37 – upphandlande myndigheter ska förkasta anbud som inte uppfyller samtliga obligatoriska krav.

Med vänlig hälsning,

Det verkar som att LUF i det här fallet är en mer strikt lagstiftning än LOU?
Det förefaller ologiskt att LUF som ju är en mer tillåtande lagstiftning än LOU i allt annat skulle vara striktare när det gäller bestämmelserna om att kunna övergå till ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering.

Har jag förstått det rätt att det i LUF (till skillnad från LOU) inte finns någon möjlighet att vid ett öppet förfarande övergå till ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering om samtliga inkomna anbud överstiger budget?

Gäller samma sak vid en FKU enligt LUF (att det inte går att övergå till ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering om samtliga inkomna anbud överstiger budget)?

Hej,

Till skillnad från vad som gäller enligt 6 kap. 6 och 16 §§ samt 19 a kap. 4 § lagen om offentlig upphandling (LOU) finns ingen särskild regel i lagen om upphandling inom försörjningssektorerna (LUF) som behandlar situationen där inkomna anbud är ogiltiga eller oacceptabla och vilka möjligheter som finns till förhandlat förfarande i en sådan situation.

Vad gäller begreppen olämpligt anbud, ogiltigt anbud och oacceptabelt anbud framgår det i förarbetena att gränserna mellan begreppen inte är helt tydliga och att det överlämnas till rättstillämpningen att närmare klarlägga hur grunderna ska tillämpas och hur de förhåller sig till varandra. Av förarbetena framgår även att anbud som överskrider den upphandlande organisationens budget kan anses vara oacceptabla. EU-domstolen har dock i dom i mål C-376/21 angett att ett anbud ska anses olämpligt om det är oacceptabelt, bland annat anbud från anbudsgivare vars pris överskrider den budget som beslutats och dokumenterats av den upphandlande myndigheten innan upphandlingsförfarandet inleds. Notera att målet avsåg LOU-direktivet, varför det är oklart vilken betydelse avgörandet har för upphandlingar som omfattas av LUF.

Även om det inte är reglerat i lika stor utsträckning i LUF vad som gäller när anbud har inkommit som är ogiltiga eller oacceptabla går det att argumentera för att motsvarande möjligheter att kunna tillämpa förhandlat förfarande utan föregående annonsering eller direktupphandling bör gälla i LUF som i LOU då LUF generellt sett är en mer flexibel lagstiftning än LOU. Så vitt vi känner till är det dock inte en fråga som prövats i domstol, varför rättsläget får betraktas som oklart.
 
Övergång till ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering efter en förnyad konkurrensutsättning
Det är som utgångspunkt aldrig tillåtet att övergå till ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering efter en förnyad konkurrensutsättning. Du kan läsa mer om detta i inlägget Kan man övergå till ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering i en FKU? i vår Frågeportal. Inlägget beskriver rättsläget enligt LOU, men motsvarande bör gälla enligt LUF.

Källhänvisningar

• prop. 2015/16:195 s. 575–577 - ogiltiga, oacceptabla eller olämpliga anbud
• EU-domstolens dom i mål C-376/21 Obshtina Razlog, punkt 62 – ett anbud ska anses olämpligt om det är oacceptabelt, bland annat anbud från anbudsgivare vars pris överskrider den budget som beslutats och dokumenterats av den upphandlande organisationen innan upphandlingsförfarandet inleds.

 Vänligen,